武汉建筑工程律师——湖北济楚律师事务所

　　近几个月，因美国次贷问题引发的金融危机业已演变成波及全球的金融海啸。作为房地产业资金链上游的开发商首当其冲，融资途径越来越窄，国内银行对开发贷款几乎叫停，开发商遭遇前所未有的资金寒冬。据不完全统计，2008年施工企业的工程欠款数额增加20%以上，建材市场销售额普遍下降30%左右，全国约有3万家住宅装修企业退出市场。如何应对金融危机对施工企业的影响与冲击，本文提出几点建议，与识者探讨。　　一、规避投标风险　　开发商是资金链的龙头，其支付能力是当前施工企业必须认真面对的风险。　　规避投标风险的首要任务是，加强标前调查，对拟投标项目的风险进行充分的分析。　　其次，编制标书时应审慎报价，避免低价恶性竞争。价格上留有余地，才有一定抗风险的能力。　　第三，注意合同条款与合同风险。施工企业应尽可能争取套用主管部门推广使用的示范合同文本，特别应约定签证索赔事项的程序与权限、竣工结算时间、材料与人工市场价格波动时合同价款的调整方法、延迟支付工程款的违约责任等，垫资合同还应约定由建设单位支付垫资的利息（未约定利息时按不支付利息处理，相当于施工企业无偿结款给开发商使用）。有条件时，尽可能请专业律师帮助审查招投标文件和合同条款。　　提防担保陷阱：　　开发商的资金来源主要是自有资金、银行贷款、施工企业的带资垫资和销售款项。在市场低迷、贷款紧缩导致资金不足时，开发商的眼光无疑会投向施工企业。订立合同时，不少开发商要求施工企业提供履约担保，帮助开发商解决部分资金缺口。常见担保形式有履约保证金、履约保函和企业担保等。其中风险最大的是现金形式的履约保证金。　　因此，若想承接工程、又迫不得已需要向对方支付保证金，须牢记以下五点：　　第一，对方必须是非常有实力的建设单位，此前已独立成功开发过类似的项目，并成功销售。　　第二，打保证金的项目，必须是资金快速回笼有望的项目，例如住宅、商铺、办公大楼。对于工业厂房、酒店、市政工程等收益慢、难变现的项目，不要打保证金给对方。　　第三，建设单位的前期手续非常完备，要有确切可靠的土地批租和规划许可手续。　　第四，对于借鸡生蛋的项目，不能打保证金。所谓借鸡生蛋，是指建设方本身没有土地、没有房屋，租用别人的房屋装修后经营（开酒吧、酒店、浴场等）。　　第五，打保证金，不能单看对方来头。非法融资、集资、诈骗者，在事发之前，几乎个个都有一身的光环，我们甚至处理过租用钓鱼台国宾馆作为办公基地的真实诈骗案例。　　至于履约保函形式的担保，在保函格式的拟定上，应请专业人员把关，要防止发包方恶意没收保函，造成施工企业不应有的损失。　　二、加强过程管理　　过程管理须着重注意的四个方面是：　　第一，确保工期和质量，这是施工企业的立身之本，也是发包方最重要的反索赔借口。　　第二，积极办理签证。签证一要有据（有发包方的指令、设计变更、会商纪要、图纸会审记录、工程变更前后的实景照片和录像等）；二要及时，过期的签证（比如变更后超过28天）可能丧失权利；三要按程序办理，国内建设工程示范文本和FIDIC合同条款对签证程序都有明确规定；四要注意签证权限，有些发包方对现场一般人员和监理人员未授予签证、变更确认权，要防止无效签证。　　第三，要注意保留证据，包括影响工期的证据、催促发包方提供甲供材料或要求发包方决策事项的函件、免责事由的通知、因不可归责于承包方原因导致价格和成本增加的证据、催促分包单位质量整改的通知等。　　第四，应特别关注开发商的非预期性的违约。对于发包方拖欠预付款、进度款、拖延结算及结算款风险，施工企业可给予适度的容忍。但是如果发包方经常拖欠，则须审慎对待。